司法考试案例分析　

谭某1993年曾因投机倒把罪被判3年有期徒刑，服刑期间经过减刑，于1995年11月刑满释放。1999年5月，谭某在某市开设了一家娱乐城，自任总经理，但生意不甚景气。为谋利，谭某于1999年8月开始设法在其娱乐城内开设色情服务项目。为了对付公安机关的查处和管理卖淫妇女，谭某要求统一保管卖淫妇女的身份证，对卖淫妇女实行集体吃住、统一收费、定期检查身体和发放避孕工具等措施，其中对不愿意卖淫的本娱乐城女服务员杜某实施强暴、奸污等软硬兼施的手段，迫使其卖淫。谭某还聘请李某负责保安，聘用赵某协助管理卖淫妇女。营业初期，有黄某等三名妇女卖淫，尔后发展到十余名妇女卖淫，黄某又将一名刚满13周岁的女孩林某引诱来卖淫。谭某的朋友、在本市开出租车的罗某也经常“光顾”谭某的娱乐城。一次，罗某得知公安机关晚上要检查全市的娱乐场所，便给谭某报信，使娱乐城躲过了公安机关的查处。后经公安机关严密侦查，于2000年3月查封了娱乐城。在对卖淫妇女和卖淫嫖娼人员的查处中，发现经常在娱乐城嫖娼的陈某患有严重的性病。据陈某交代，他在一个月前被检查出患有严重性病，但每次都使用安全套，不会传染他人，因此一边治疗，一边还是经常嫖娼。听说娱乐城有一个十三、四岁的女孩林某，他还嫖宿过这个女孩。幼女林某也指认，曾与陈某嫖宿过。

根据上述案情，请回答下列问题：

（1）对谭某应以何罪定罪处罚？

（2）谭某强行奸污杜某的行为如何处理？

（3）对李某和赵某的行为如何定性？

（4）卖淫妇女黄某是否构成犯罪？如构成犯罪，应为何罪？

（5）罗某通风报信的行为是否构成犯罪？如构成犯罪，应为何罪？

（6）嫖客陈某是否构成犯罪？如构成犯罪，应为何罪？

（7）对谭某定罪量刑时应当注意考虑哪些法定处罚情节？

［答案］

（1）对谭某应以组织卖淫罪定罪处罚。

（2）谭某强行奸污杜某的行为不应单独定罪，而应当作为组织卖淫罪的加重构成，在10年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的法定刑幅度内量刑。

（3）对负责保安的李某与协助管理卖淫妇女的赵某应以协助组织卖淫罪定罪处罚。 （4）卖淫妇女黄某将刚满13周岁的女孩林某引诱来卖淫的行为构成犯罪，应当构成引诱幼女卖淫罪。

（5）罗某为谭某通风报信的行为构成犯罪，应当构成包庇罪。

（6）嫖客陈某构成犯罪，应当构成传播性病罪与嫖宿幼女罪。

（7）谭某的法定量刑情节主要有：一是其本人为该娱乐城的主要负责人，应从重处罚；二是其构成累犯，也应当从重处罚。

［解题思路］

本题是以组织卖淫为中心形成的相关犯罪行为，所以解答的着眼点在于明确刑法关于组织卖淫罪的基本特征与规范要求，如组织卖淫行为与协助组织卖淫行为之间的关系、组织行为的具体内涵（与强迫、容留、引诱、介绍卖淫行为之间的关系），以及组织卖淫罪的法定的加重构成情形。

［法理详解］

（1）对谭某应以组织卖淫罪定罪处罚，根据《刑法》第358条的规定，组织卖淫罪是指以招募、雇佣、强迫、引诱、容留等手段，纠集、控制多人从事卖淫的行为。谭某的行为属于组织妇女卖淫的行为，应当构成组织卖淫罪。其中，组织卖淫的行为本身包含着引诱、介绍、容留甚至强迫的方法，在刑法意义上这些行为属于组织行为的一部分，而不能单独定罪。世纪考试网版权所有

（2）根据《刑法》第358条的第1款第（四）项的规定，在实施组织卖淫犯罪活动中，以强奸的手段迫使被害妇女进行卖淫的，应当作为组织卖淫罪的法定加重处罚情形。所以，谭某强行奸污杜某的行为不应单独定罪，而应当作为组织卖淫罪的加重构成，在10年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的法定刑幅度内量刑。

（3）李某与赵某受谭某聘请，负责保安与协助管理卖淫妇女的行为属于协助组织卖淫行为，二人应以协助组织卖淫罪定罪处罚。根据《刑法》第358条第3款之规定，协助组织他人卖淫的，构成协助组织卖淫罪。李某被谭某聘请负责保安，赵某被其聘请协助管理卖淫妇女，二人都具有协助谭某组织妇女卖淫的行为，构成协助组织卖淫罪。值得注意的是，协助组织卖淫的行为并不作为组织卖淫罪的帮助犯而定组织卖淫罪，因为《刑法》第358条第3款已对该行为规定了独立的法定刑。

（4）黄某自己卖淫的行为虽然在刑法上不构成犯罪，但其明知林某为不满14周岁的幼女，而引诱其卖淫的行为却应依法构成犯罪，即应当构成《刑法》第359条规定的引诱幼女卖淫罪。

（5）根据《刑法》第362条的规定：旅馆业、饮食服务业、文化娱乐业、出租汽车业等单位的人员，在公安机关查处卖淫、嫖娼活动时，为违法犯罪分子通风报信，情节严重的，依照本法第310条的规定即以包庇罪定罪处罚。本题中，由于谭某组织十余名妇女（其中还包括幼女）卖淫，时间长达半年之久，可谓案情重大、情节严重，所以罗某为谭某通风报信的行为也可谓情节严重，应当构成犯罪，即包庇罪。这里应注意的是，为卖淫、嫖娼的违法犯罪分子通风报信的行为构成包庇罪是《刑法》第362条的特殊规定，而非《刑法》第310条的规定。

（6）就嫖客陈某的行为而言，首先，其明知自己患有严重性病而又进行嫖娼，构成《刑法》第360条第1款规定的传播性病罪。其次，其明知或者说应当知道林某是不满14周岁的幼女，而对林某进行嫖宿，构成《刑法》第360条第2款的嫖宿幼女罪。这里值得注意的是，第360条第1款规定的传播性病罪是行为犯（有的认为是危险犯），而不是结果犯，即并不要求必须出现造成性病传播的后果才构成犯罪。所以，陈某虽然采取了一定的措施（如每次使用安全套），但这并不妨碍传播性病罪的构成。